• 关振海:律师与你谈谈商业保理那些事儿(下)
  • 作者:    日期:2016-10-11

       内容摘要:
       商业保理来自于欧美,被国人所认知仅仅是近几年的事。作为重要的信用服务工具之一,商业保理的应收账款融资功能以及由此衍生的弥补现金流缺口、改善财务报表、促进信用销售等核心价值在实务中逐渐被更多的企业所接受。在提供商业保理服务的过程中,法律风险防范是最为重要的一个环节。揭开商业保理的“面纱”,参与商业保理业务,善于利用商业保理作为一个工具,为企业提供相应的法律服务,是律师的一个重要的业务板块,值得深度挖掘。

       关键词:
       商业保理  应收账款  融资

       上期回顾:
       一、从商业保理案例说起
       二、保理的渊源
       三、商业保理法律关系解析

       四、商业保理与互联网金融 

       商业保理如雨后春笋般的发展,得益于互联网金融的发展。商业保理不同于银行保理,没有银行的巨额资金作为后盾支持;商业保理的展业受限于自有资金的额度。互联网金融为商业保理弥补自有资金的短板提供了最有效的工具。由于相关的法律规定以及管理政策的滞后,商业保理与互联网金融之间的融合也产生了违法、违规的风险因素。商业保理公司在受让应收账款以后,以该保理债权作为融资保障,在网贷平台开展类资产证券化等业务,将一个债权分解成若干个债权,形成资金池,或许给投资人带来隐性风险。因此,2016年8月24日,经国务院同意,银监会、工信部、公安部、网信办4部委联合发布了《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法》,规范网贷机构的运营,杜绝模糊地带,以期遏制触碰非法集资底线的违法行为。

       商业保理与互联网金融的有效融合,必须以合规性为前提。虽然会增加融资成本,但可有效避免违规风险的发生,实际上是变相降低了成本。

       我们接着把前面的商业保理案例继续说下去,进一步阐明商业保理与互联网金融有效组合的模式:商业保理公司将其保理债权再转让给证券公司,证券公司将其受让的保理债权通过资管计划的方式在交易平台上发布出售,并且引入信用保险公司予以承保,作为一项重要的增信措施,将会大大降低信用成本,快速形成资金池,从而解决融资问题。

       交易结构释义:
       ①商业保理公司将其保理债权转让给券商(首创证券),并签订债权转让合同,同时由债权转让方提供保证担保或其他担保措施,确保转让的债权不存在瑕疵;

       ②券商(首创证券)将受让的债权权益做出资管计划,以理财产品的形式在股权交易所(粤交所)发布出售;阳光保险公司对相关的法律文件进行审核,提供信用核保措施,进一步保障投资人的投资安全;

       ③股权交易所(粤交所)在互联网金融平台(网金社)发布理财产品信息,互联网金融平台(网金社)导入大量的潜在投资人客户,迅速形成资金池。

       五、商业保理核心价值

       商业保理的核心价值是雪中送炭,而不是锦上添花。通过以下几个方面的阐述,可以佐证我们的看法:

       1.弥补企业现金流缺口
       早收晚付的货币理财原则体现在供应链中,那就是上游供应商的产品资金被下游企业大量占用,限制其生产、周转能力。上游供应商当然希望缩短应收账款的账期;作为买方的下游企业当然希望延长应付账款的账期。叙做保理业务之后,无论站在哪一方的角度来看,都是对企业现金流缺口的弥补。因此,商业保理无论对于卖方或买方,都具有融资的功能。

       2.促进销售•减少库存◇降低成本•盘活资产
       产品库存时间过长,企业成本将会增加,同时企业资产的价值将会降低。商业保理的介入,使得赊销成为企业销售更为倚重的一种手段,从而促进销售的增长,缓解商品库存的压力,降低企业成本;同时还会扩大市场的份额,盘活企业资产。

       3.改善财务报表、降低企业现金流压力
       企业可以通过叙做保理业务,将应收账款的坏账风险转移给保理商,并减少财务在催收账款方面的投入。尤其是在无追索权的商业保理模式下,财务报表及时体现了应收账款回收的情况,可以很好地美化企业财务报表,改善财务形象,有利于企业上市需求。

       4.依托核心企业信用、降低融资门槛
       我国中小企业普遍存在融资难问题。主要是因为中小企业可被市场接受的抵押担保物极为匮乏,通常达不到银行的融资标准,无形当中提高了中小企业融资的门槛,增加了融资的难度。商业保理更看重应收账款质量、买家信誉、货物质量。商业保理可以作为融资增信的手段,依托供应链核心企业信用,提供更有针对性的服务,比较容易做到无抵押和坏账风险的完全转移,切实解决中小企业融资难问题,并有助于中小企业建立信用体系。

       5.稳定供应链、提高竞争力
       企业供应链管理是企业流动资金管理的重要一环。供应链中的买方希望寻求更长的付款期限,卖方则希望寻求即时付款的交易。因此,应收账款问题就成为买方和卖方之间最容易产生冲突的矛盾焦点。商业保理基于应收账款所提供的融资服务可以很好地解决这一矛盾,使得卖方可以提前回收资金投入再生产,同时使买方享受更长的账期,解决资金缺口的压力;贸易各方的资金周转效率均得到提高,从而实现更大的经济效益,并增强了企业之间贸易的稳定性。供应链通过叙做保理,使得核心企业与其供应商可以更加紧密地捆绑在一起,增加综合竞争力。

       六、商业保理法律服务

       律师参与商业保理业务,可以从两个方面作为切入点,提供商业保理专业法律服务。一是针对商业保理公司提供法律服务,二是以商业保理为工具,针对企业提供融资服务,在这个过程中可以嵌入法律服务。无论在哪个方面切入提供法律服务,作为律师都需要掌握商业保理业务的流程、特点,这是一门必修的功课。

       (一)以商业保理公司为服务对象

       商业保理业务看似一件简单的工作,实则是一个非常复杂的、具有内在法律逻辑的合同体系。

       1.全面审核合同体系
       一笔商业保理业务,是由十几个法律文件组成的。这十几个法律文件具有内在的逻辑性,需要环环相扣,不能存在任何纰漏。查阅基础交易合同、保理合同、生产单、采购单、入出库单据、项目审批通知书、央行应收账款登记系统,核对贸易记录、合同与发票、发票与应收账款台账、银行结算记录是否相符等方式,严格审核并确认债权的真实性,确保应收账款初始权属清晰确定、历次转让凭证完整、权责无争议。

       2.参与尽职调查
       尽职调查属于律师的服务范围;在商业保理业务中,是必要的一个环节。不仅需要对卖方即应收账款转让方进行尽职调查,更需要对买方(债务人)的资信情况予以侧重审核。在信用销售(赊销)的情况下,应收账款的回收更看重买方的信用。

       3.参与产品设计
       商业保理作为一个工具,在哪个行业、哪个环节,可以为企业提供商业保理融资服务,本来属于保理商保理产品设计的范围,律师有何理由和资格参与?保理产品设计一定涉及到应收账款转让的事宜;应收账款的转让实际就是一个法律行为,律师完全具备参与保理产品设计的理由和资格。已有案例可以证明,律师参与保理产品设计是具有特殊的优势——理解和掌握政策层面的内涵准确、到位。在商业保理人才奇缺的情况下,律师参与商业保理产品设计,使得保理产品更加严谨,抗风险能力更加提高。

       4.参与风控监管
       商业保理业务的风控必然有法律风险控制环节,离不开律师的参与。商业保理合同的履行,存在诸多不确定因素;及时了解基础交易合同的履行状况、账款催收等事务,也是律师的一个常规业务。

       (二)以商业保理为服务工具

       商业保理作为一个融资手段,已经被企业所认知。如何合法、合规、有效地使用这一信用服务工具,降低投资风险,提供融资效率,是许多企业都所面临的一个重要问题。作为一个商业保理专业律师,利用商业保理这个信用服务工具,为企业提供应收账款融资服务,在这一过程中嵌入法律服务,是一个值得重视、深度挖掘的业务板块。

       1.一般客户筛选
       企业客户存在应收账款,不一定就可以应用商业保理业务。客户的筛选就成为商业保理业务的一个重要前提。商业保理合同之所以能够产生,是以交易合同项下应收账款的转让为基础的。我们称这个交易合同为基础交易合同。

实务中,我们一般将贸易或者服务类企业的应收账款纳入保理业务的范围。该类企业交易合同项下的应收账款可以成为商业保理客户。审慎选择保理客户,严控高风险领域客户,是商业保理公司在实务中筛选客户的基本原则。为此,审核基础交易合同,一般应满足如下的条件:

       ①交易合同真实,债权债务关系清晰,无权利瑕疵;

       ②交易合同载明的应收账款到期日不超过12个月;

       ③交易双方存在过两次以上的交易记录。

       2.核心客户筛选
       在供应链金融中,通过核心企业客户,以应收账款为主线,推荐上游企业客户基本信息,承诺应收账款转让确认、付款锁定,是最有价值的商业保理业务。在大买家和小供应商之间构筑高流动性、低交易成本的交易链,使得融资困难的小供应商得以凭借它们对大买家的应收账款进行流动资金融资,并且通过让大买家的低信用风险替代小供应商的高信用风险,从而降低小供应商的融资成本。侧重于考察买方(核心客户、债务人)的资信情况,是商业保理业务的核心。核心企业客户应符合如下条件:

       ①国资委下属一级、二级国企,上市公司、主管金融办备案的筹备上市公司,大型集团名企等优质企业。

       ②企业年营业额在5000万以上,资质信用良好。

       作者简介
       关振海律师,现执业于北京德和衡律师事务所,吉林大学法律硕士。1997年12月开始律师职业生涯,先后承办了各类民事、行政、刑事等诉讼案件。关振海律师曾在国有大型企业、上市公司从事专职法律顾问,熟悉企业内部涉法事务。律师业务重点领域定位于商业保理、私募基金、投融资,具有丰富的执业经验。

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