• 关振海:律师与你说说商业保理那些事儿
  • 作者:    日期:2016-10-10

      内容摘要
      商业保理来自于欧美,被国人所认知仅仅是近几年的事。作为重要的信用服务工具之一,商业保理的应收账款融资功能以及由此衍生的弥补现金流缺口、改善财务报表、促进信用销售等核心价值在实务中逐渐被更多的企业所接受。在提供商业保理服务的过程中,法律风险防范是最为重要的一个环节。揭开商业保理的“面纱”,参与商业保理业务,善于利用商业保理作为一个工具,为企业提供相应的法律服务,是律师的一个重要的业务板块,值得深度挖掘。

      关键词:商业保理  应收账款  融资 

       一、从商业保理案例说起

       为了说明商业保理的业务流程,便于律师把握可以参与的环节,本文作者将参与的一起商业保理业务的全流程梳理如下:

围绕一家央企下属的全资子公司A,有若干家供应商。其中,公司B作为一个合格的供应商,与公司A有常年的合作关系。2015年10月,公司A与公司B之间签署了供应钢材的买卖合同,合同总额为6500万元,买方付款时间是2016年6月16日。为了尽快实现资金的回收,缩短资金的流动周期,弥补企业现金流的缺口,公司B向商业保理公司提出申请,将其对公司A的应收账款全部转让给商业保理公司。商业保理公司根据买方公司A的信用等级,在应收账款80%的额度以内予以授信,为卖方公司B提供5000万元的融资额度,受让卖方公司B对买方公司A的应收账款(签订有追索权的公开型商业保理合同),由公司B承担融资成本。在应收账款到期日,商业保理公司向买方公司A催收账款;买方公司A在付款到期日,及时支付合同货款。
       交易结构释义:
       ①卖方公司B与买方公司A签订钢材货物买卖合同,形成应收账款;

       ②卖方公司B向商业保理公司提出申请,将其对买方公司A的应收账款予以转让,获取融资,弥补企业现金流的缺口;

       ③商业保理公司对买方公司A的资信情况进行必要的尽职调查,根据其信用等级,核定授信额度;

       ④商业保理公司与卖方公司B签订商业保理合同,受让应收账款,提供融资服务;

       ⑤应收账款到期日,买方公司A向商业保理公司支付合同货款。商业保理公司回收融资款项,扣除融资成本,将剩余货款全部返还给卖方公司B。

       二、保理的渊源

       现代的保理行业是从19世纪美国近代商务代理活动发展演变形成,在美国、欧洲的发展已经有一百多年的历史了。保理制度作为国际贸易活动中一种融资结算的方式和法律制度得到了长足的发展;随着保理行业的发展和完善,国际保理组织也日益成熟。目前,最大的保理行业组织是国际保理商联合会(FCI),成立于1968年,269个会员,遍布全球75个国家和地区,总部在荷兰。国际保理商联合会(FCI)作为一个最有影响力的保理业国际组织,使保理这项国际结算业务有了自己的规范运作秩序。目前,在国际贸易中使用保理作为结算方式的使用率已经超过了信用证结算方式。

       欧美国家没有将保理业务区分为商业保理和银行保理。商业保理与银行保理是源于经营保理业务的主体不同而产生的差异。以银行为主体叙做保理业务的,是银行保理。以商业保理公司为主体叙做保理业务的,是商业保理。

       1.概念

       保理即保付代理,是指保理商受让卖方(供应商、债权人)的应收账款为前提,为其提供包括应收账款融资、销售分账户管理、买方(债务人)付款信用保证、应收账款管理与催收中至少两项以上的综合性信用管理服务。

       2.分类

       ①按照服务的贸易领域:国内保理和国际保理

       国内保理服务于国内贸易,国际保理服务于国际贸易。

       ②按照融通资金是否有追索权:有追索权的保理和无追索权的保理

       有追索权保理:指保理商不承担为债务人核定信用额度和提供坏账担保的义务,仅提供包括融资在内的其他金融服务。无论应收账款因何种原因不能收回,保理商都有权向债权人追索已付融资款项并拒付尚未收回的差额款项,或者要求债权人回购应收账款。

       无追索权保理:指保理商根据债权人提供的债务人核准信用额度,在信用额度内承购债权人对债务人的应收账款并提供坏账担保责任。债务人因发生信用风险未按基础合同约定按时足额支付应收账款时,保理商不能向债权人追索。发生下列情况之一的,无追索权保理的保理商有权追索已付融资款并不承担坏账担保义务:债权人有明显欺诈行为;不可抗力;债务人对基础合同项下的商品、服务等提出异议。

       ③按照保理商的数量:单保理和双保理

       仅涉及一个保理商的业务叫单保理,即只有卖方叙做保理业务的,是单保理。

       在国际保理业务中通常采用双保理模式,即出口保理商为出口商提供保理业务,主要负责提供融资服务;进口保理商为进口商提供保理业务,主要负责提供应收账款管理和付款担保。在这笔国际贸易中,有两个保理商参与,所以叫双保理。

       ④按照是否通知债务人

       根据是否将应收账款转让情形告知债务人,将保理业务分为公开型保理和隐蔽型保理,也称为明保理和暗保理。

       ⑤按照服务的主体:银行保理和商业保理

       以银行为主体提供保理业务的,称为银行保理;以商业保理公司为主体提供保理业务的,称为商业保理。

       3.发展

       保理一词对应的英文词汇是“factoring”。1991年,我国原对外经济贸易部(现商务部)组织外贸部门和银行部门的专业人士赴欧洲考察国际保理业务,最后确定中国内地使用“保理”这一名称,并一直沿用至今。 

       银行保理在中国出现的时间要早一点。中国银行在1987年因国际业务的需要,率先在中国推出了国际保理业务,成为国内第一家保理商,标志着保理业务正式登陆中国。

       2002年,南京爱立信“倒戈”事件,保理业务引起各家银行的重视,推进了银行保理业务的快速发展;银行保理处于“一枝独秀”的状态。

       长期以来,保理一直被界定为是银行开展的一项金融业务;商业保理始终没有得到发展。与银行保理业务相比较,作为非金融机构的商业保理则不被允许从事保理这项金融业务,使得商业保理的社会认知度非常低,从而阻碍了商业保理行业的发展。

直到2009年,《商务部关于进一步推进商务领域信用建设的意见》首次提及发展商业保理等新型融资业务 [1]。

       2012年4月19日,国务院发文,提出拓宽融资渠道问题,支持小微企业采取商业保理方式融资 [2]。

       2012年6月27日,商务部针对天津市、上海市商务委发文,就设立商业保理公司试点工作提出了明确的要求。商业保理公司的定位、设立、准入、规范、监管从此有了规范性政策依据[3] 。

       截至2015年12月底,全国共有注册的商业保理企业2,514家。其中,2015年新设立的商业保理公司1,294家。

       三、商业保理法律关系解析

       商业保理是一门自成体系的业务,不可与融资租赁、信用借款、债权转让等业务进行类似性的比较。因此,有必要对商业保理的法律关系加以剖析,便于我们能够清晰地了解和识别商业保理与其他业务的区别。

       1、商业保理法律关系

       构成商业保理法律关系,必然要从主体、客体、内容这三个要素进行考量:

       主体:商业保理公司一定是商业保理法律关系其中的一个主体。

       客体:构成商业保理法律关系,一定是以应收账款转让为前提,并签订书面保理合同。

       内容:保理商应当提供下列服务中的至少二项:融资、销售分户账管理、应收账款催收、资信调查与评估、信用风险控制及坏账担保。

       2、商业保理法律关系释明

       商业保理法律关系不同于一般借款关系。保理融资的第一还款来源是债务人(买方)支付应收账款,而非债权人(卖方)直接归还保理融资款。

       商业保理法律关系也不同于债权转让关系,保理商接受债务人依基础合同支付的应收账款,在扣除保理融资本息及相关费用后,应将余额返还债权人(卖方)。

       3、商业保理合同

       商业保理合同是指卖方(债权人)与保理商之间签订的,约定将现在或将来的、基于债权人与债务人订立的销售商品、提供服务、出租资产等基础合同所产生的应收账款债权转让给保理商,由保理商向债权人提供融资、销售分户账管理、应收账款催收、资信调查与评估、信用风险控制及坏账担保等至少两项服务的合同。

       涉及商业保理法律关系的主体至少为三个:卖方、买方、保理商。

 

       注释:
       [1]【(商秩发[2009]234号)商务部二〇〇九年五月十八日】
       [2]《国务院关于进一步支持小型微型企业健康发展的意见》【国发〔2012〕14号二○一二年四月十九日】
       [3]《商务部关于商业保理试点有关工作的通知》【商资函[2012]419号2012-06-27】

       下期预告
       四、商业保理与互联网金融
       五、商业保理核心价值
       六、商业保理法律服务


       作者简介
       关振海律师,现执业于北京德和衡律师事务所,吉林大学法律硕士。1997年12月开始律师职业生涯,先后承办了各类民事、行政、刑事等诉讼案件。关振海律师曾在国有大型企业、上市公司从事专职法律顾问,熟悉企业内部涉法事务。律师业务重点领域定位于商业保理、私募基金、投融资,具有丰富的执业经验。

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